Klager har deltatt i en åpen
anbudskonkurranse for leasing av tjenestebiler til hjemmebaserte tjenester i
kommunen. Klagenemnda fant at konkurransegrunnlaget var tilstrekkelig klart
utformet med hensyn til hvilken vekt opsjonene ville få i evalueringen, jf.
kravet til forutberegnelighet i lovens § 5. Heller ikke klagers øvrige
anførsler førte frem.
Klagenemndas avgjørelse 18. mai 2009 i sak 2008/206
Klager: Bertel
O. Steen Østfold AS
Innklaget: Moss kommune
Klagenemndas
medlemmer: Magni Elsheim, Georg Fredrik
Rieber-Mohn og Bjørg Ven
Saken gjelder: Utforming av konkurransegrunnlag. Etterprøvbarhet.
Gjennomsiktighet
Bakgrunn:
(1)
Moss kommune (heretter kalt innklagede)
kunngjorde 16. juli 2008 en åpen anbudskonkurranse for leasing av tjenestebiler
til hjemmebaserte tjenester i kommunen.
(2)
Av konkurransegrunnlaget punkt 1 Innledning fulgte det:
Moss kommune inviterer interesserte
leverandører til å gi tilbud på leasing av 20 tjenestebiler til bruk innen
hjemmebaserte tjenester. I tillegg ønskes en rammeavtale for leasing av et ikke
definert antall biler på et tidspunkt hvor Moss kommune trenger biler, med
mulighet for kjøp etter 3 år, eventuelt viderelease i år 4. Det kan være
aktuelt å utvide anbudet med flere biler.
(3)
Videre fremgikk følgende i konkurransegrunnlaget
punkt 2 Anbudets egenskaper:
|
Type anbud:
|
Åpen anbudskonkurranse og rammeavtale
|
|
Avtaleperiode:
|
3 år for 20 biler levert i perioden
februar mars 2009. Mulighet for prolongering 1 år. Det skal være mulig å
kjøpe en eller flere av bilene etter 3 år eller 4 år
|
(4)
Fra konkurransegrunnlaget hitsettes punkt 4 Kriterier for tildeling laveste pris:
Tilbyder med den laveste pris vil bli valgt.
Dette under forutsetning av at må-kravet under punkt 5 er oppfylt.
Pris er definert som:
·
Leasingpris pr. måned for anbudsperioden
·
Pris på kaskoforsikring
·
Pris på drivstoff pr. mil multiplisert med
antall mil beregnet kjørt pr. år
·
Gjenkjøpspris etter avsluttet avtaleperiode
Prisen blir beregnet ved kalkulering av
kostnader over hele avtaleperioden på 3 år med kjørelengde på 15.000 km pr. år. Se også punkt 6 Pris
(5)
Videre fremgikk følgende av
konkurransegrunnlaget punkt 5 Beskrivelse av bilene som
ønskes leaset:
Beskrivelse
·
Bilmerke og betegnelse
·
Type av drivstoff og liter forbruk pr. mil, utslipp
CO2 pr. km.
Må-krav
·
Ny bil i Norge med EØS-godkjenning
·
Varebil med grønne skilt
·
Vinduer på sidene bak (i lasterommet)
·
Servostyring
·
Doble airbags
·
Elektrisk motorvarmer
·
Sommerhjul på felg
·
Vinterhjul uten pigg på felg
·
Forhjulsdrift ved motor i front, bakhjulsdrift
ved motor bak
·
Lastekapasitet på minst 1 kubikkmeter
·
Lastemulighet for minst en rulator med målene
bredde 70 cm, lengde 70 cm og høyde 100 cm.
·
Lav karm for inn- og utlasting
·
Romslig førerplass for en frisk person som har
normal høyde og normal vekt
·
Enkelt å gå inn og ut av på førerplass for en
frisk person som har normal høyde og normal vekt
·
Oppvarmede seter foran
·
Klimaanlegg
·
Radio- og CD-spiller
·
Sentrallås
(6)
Fra konkurransegrunnlaget hitsettes så følgende
fra punkt 6 Generelle forhold:
Priser
Leasingpris eks moms pr. bil pr. måned skal
dekke følgende:
·
Bilens pris, registrert og med alle avgifter
betalt
·
Periodisk service som fastsatt i manualen for
bilen
·
Erstatningsbil når bilen står på verksted eller
er til service
·
Lagring av sommer- og vinterhjul med faglig
riktig behandling
·
Skifte av sommer- og vinterhjul på tidspunkter
som passer brukerne, men etter timeavtale med den valgte leverandør
·
Kaskoforsikring. Må spesifiseres separat da
kommunen vil vurdere egen forsikring av bilene
·
Gjenkjøpspris etter avsluttet avtaleperiode
·
En fast rabatt på tilleggsutstyr basert på den
til enhver tid gjeldende prisliste. Tilleggsutstyr er produkter med tjenester
som kommer i tillegg til Må-kravene under punkt 5.3.
Det skal ikke betales kontantbeløp. Det ønskes
priser for avtaleperioder på 3 år med mulighet for prolongering 1 år med samme
pris. Pris på kjøp etter 3 og 4 år skal oppgis. Prisene pr. måned skal være
faste over hele avtaleperioden: Kjørelengden beregnes til 15.000 km pr. bil, pr år.
(7)
I konkurransegrunnlaget vedlegg 2 Beregning av kostnader fremgikk følgende:
Totale kostnader tre år
|
Kostnadsart
|
År 1
|
År 2
|
År 3
|
Sum
|
|
Leasing for hele
året
|
|
|
|
|
|
Kaskoforsikring for
hele året
|
|
|
|
|
|
Forbruk drivstoff
ved 15.000 km
|
|
|
|
|
|
|
Sum kostnader for
tre år
|
|
|
|
Minus[*]
gjenkjøpspris
|
|
|
|
Gir total kostnad tre år
|
|
[* Minus skal her være
pluss]
Totale kostnader fire år
|
Kostnadsart
|
Sum år 3
|
År 4
|
Sum
|
|
Leasing for hele
året
|
|
|
|
|
Kaskoforsikring for
hele året
|
|
|
|
|
Forbruk drivstoff
ved 15.000 km
|
|
|
|
|
|
Sum kostnad fire år
|
|
|
|
Minus[*]
gjenkjøpspris
|
|
|
|
Gir total kostnad fire år
|
|
[* Minus skal her være
pluss]
(8)
Innen tilbudsfristens utløp 29. august 2008
mottok innklagede seks tilbud. Ett av tilbudene ble avvist. Blant de resterende
tilbyderne var Bertel O. Steen Østfold AS (heretter kalt klager) og Bilbutikk 1
AS.
(9)
I e-post av 25. september 2008 ble klager
meddelt at Bilbutikk 1 AS (heretter kalt valgte leverandør) var tildelt
kontrakten. Fra e-posten hitsettes følgende:
Det er foretatt prisrangering etter hver
prising i oppgitte kolonner. Det framgår der at tilbyderne har oppgitt et
delbeløp av leasing- og driftssummer og gjenkjøp. Det er samlet totalsum av
dette som fremkommer som utgjør utvelgelseskriterier iht.
konkurransegrunnlaget.
[
]
Det vises til nevnte utvelgelseskriterier. Det
var ikke i konkurransegrunnlaget åpnet for å gi tilbud på deler av oppdraget.
Det vises til vedlagte rangering/matrise, samt anskaffelsesprotokoll.
Ytterligere opplysninger kan gis inntil
kontraktsinngåelsen.
(10)
Fra den vedlagte evalueringsmatrisen i e-posten
fra innklagede av 25. september 2008 hitsettes:
Rangering, totalkostnader over 3 og 4 år
1.
Totale kostnader tre år inkl. kjøp etter 3 år
|
Kostnadsart
|
Tilbyder 1
|
Tilbyder 2
|
Tilbyder 3
|
Tilbyder 4
|
Tilbyder 5
|
Tilbyder 6
|
Merknader
|
|
Biltyper
|
VW CADDY
|
Tilbyr ikke varebil,
og utelukkes derfor
|
Ford Connect
|
Renault Kangoo II
|
Peugeot
PAR VARE
|
Grand Punta Diesel
|
|
|
Leasing for hele
året
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Kaskoforsikring for
hele året
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Forbruk drivstoff
ved 15.000 km.
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Adm. gebyr e.l.
|
Ligger i leien
|
|
Ligger i leien
|
Ligger i leien
|
Ligger i leien
|
Ligger i leien
|
Kun 1 oppgitt (nr 2)
|
|
Etableringsgebyr
|
Ligger i leien
|
|
Ligger i leien
|
2
|
1
|
Ligger i leien
|
Kun 2 oppgitt
|
|
Erstatningsbil, 3 X
pr år
|
Ligger i leien
|
|
Ligger i leien
|
2
|
Ligger i leien
|
1
|
|
|
Sum kostnad over 3 år, rangering 1
|
5
|
|
3
|
4
|
1
|
2
|
|
|
Gjenkjøpspris, rangering 2
|
3
|
|
2
|
1
|
5
|
4
|
|
|
Gir totalkostnad 3 år ved kjøp
(rangering 1 + 2)
|
5
|
|
3
|
1
|
2
|
4
|
|
2. Totale kostnader fire år
|
*)
|
Tilbyder 1
|
Tilbyder 2
|
Tilbyder 3
|
Tilbyder 4
|
Tilbyder 5
|
Tilbyder 6
|
Merknader
|
|
Rangering 3 år
|
5
|
|
3
|
1
|
2
|
4
|
|
|
Rangering 4 år
|
5
|
|
3
|
1
|
2
|
4
|
Uendret rang.
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
(11)
I e-post av 25. september 2008 varslet klager
om at tildelingsbeslutningen ville bli påklaget.
(12)
I brev fra innklagede av 7. oktober 2008 ble
det opplyst følgende:
Det fremgår klart av konkurransegrunnlaget at
både gjenkjøpspris (den pris kommunen må betale for å kjøpe etter endt
leasingperiode), og leasingkostnad vil bli vektlagt ved identifisering av det
tilbud som har tilbudt den laveste pris, jf. bl.a. konkurransegrunnlagets punkt
4, og det prisskjemaet som var forutsatt utfylt, vedlegg 2 til
konkurransegrunnlaget.
Kommunens evaluering har skjedd i samsvar med
det oppsett som fremgår av vedlegg 2, dog slik at lapsusen minus er rettet
opp til pluss. Det er de tilbudte totalsummer som er evaluert se rubrikk
totalkostnad tre år, og totalkostnad 4 år. Etter slik evaluering ender Deres
klient opp som nr 2.
[
]
Kommunen er forpliktet til å evaluere
tilbudene i henhold til de underkriterier av tildelingskriteriet pris som er
oppgitt i konkurransegrunnlagets punkt 4. Dette innebærer at kommunen må
vektlegge gjenkjøpspris. Kommunen er videre forpliktet til å vektlegge
gjenkjøpsprisen like stor vekt som summen av leasingkostnaden for hhv. 3 og 4
år, jf. at disse størrelser er forutsatt summert til en totalsum som danner
grunnlag for rangeringen i konkurransegrunnlagets vedlegg 2.
(13)
Klager påklaget tildelingsbeslutningen i brev
av 8. oktober 2008. Fra brevet hitsettes fra s. 2, femte avsnitt:
Det er etter dette ingen tvil om at kommunen
ønsket en leasingavtale i samsvar med det regelverk som gjelder for leasing
gående ut på beregning av en leasingleie med angivelse av bilens restverdi ved
leasingtidens utløp. Videre er det fra kommunens side påpekt at det skal være
mulighet for kjøp av bilen etter avsluttet leasingperiode. I dette ligger at
denne mulighet skal være et tilvalg som kommunen eventuelt kan benytte seg av.
(14)
Innklagede meddelte klager at
tildelingsbeslutningen ble opprettholdt i brev av 16. oktober 2008.
(15)
Kontrakt med valgte leverandør ble inngått
samme dato.
(16)
Saken ble brakt inn for klagenemnda i brev av
24. november 2008.
(17)
I e-post av 17. april 2009 bad klagenemndas
sekretariat om at klager presiserte og oppsummerte sine anførsler i et nytt
prosesskriv. Klager oversendte et nytt prosesskriv i e-post av 22. april 2009,
og det er dette skrivet klagenemnda har tatt utgangspunkt i ved behandlingen av
klagesaken.
Anførsler:
Klagers anførsler:
Forutberegnelighet
(18)
Konkurransegrunnlaget er i strid med kravet til
forutberegnelighet i lovens § 5. Det er skissert fire løsninger i
konkurransegrunnlaget, henholdsvis leasing av 20 biler i tre år, leasing av 20
biler i tre år + prolongering ett år, leasing av 20 biler i tre år +
gjenkjøp/utkjøp av én eller flere biler, og leasing av 20 biler i tre år +
prolongering ett år + gjenkjøp/utkjøp av én eller flere biler. Det var ikke
mulig å forutberegne hvilket alternativ innklagede ville foretrekke eller
basere sin avgjørelse på. Videre var det umulig å forutberegne betydningen av
for eksempel gjenkjøp/utkjøp av bil, da dette ville kunne variere mellom én og
20. Så lenge det ikke var klart hvor mange biler som skulle gjenkjøpes, var det
således ikke mulig å forutberegne anskaffelsesprosessen.
Etterprøvbarhet
(19)
Innklagede har brutt kravet til etterprøvbarhet
i lovens § 5. Tildelingsbrevet og den rangering av totalkostnader over tre og
fire år som innklagede har foretatt, gjør det ikke mulig å etterprøve hva
innklagede har vektlagt og hvordan dette er gjort. Det er ikke foretatt noen
tallfesting, og det er heller ikke oppgitt hvor mange gjenkjøp som er forutsatt
å skulle skje for at den enkelte tilbyder vil bli rangert slik innklagede har
gjort. Oppsettet som er gjort fra innklagedes side kan tyde på at vektingen av
gjenkjøpspris er tyngre enn kostnaden over tre år. Det er imidlertid umulig å
etterprøve dette så lenge man ikke vet hvor mange biler som skal gjenkjøpes og
til hvilken pris.
Gjennomsiktighet
(20)
Kravet til gjennomsiktighet i lovens § 5 er
brutt ved at tilbyderne ikke har hatt noen mulighet til å kontrollere eller få
innsyn i anskaffelsesprosessen. Tilbyderne er utelukkende prisgitt de
rangeringer som innklagede har gjort for den enkelte tilbyder for de
forskjellige elementene som ligger i begrepet lavest
pris. Dette medførte at innklagede nærmest fritt kunne velge
leverandør, noe som var i strid med forutsetningen i konkurransegrunnlaget om
at dette skulle skje på grunnlag av den laveste prisen.
(21)
Klager har levert tilbudet med lavest pris, og
skulle således vært tildelt kontrakten.
Innklagedes anførsler:
Forutberegnelighet
(22)
Det bestrides at konkurransegrunnlaget var i
strid med kravet til forutberegnelighet i lovens § 5. Av konkurransegrunnlaget
punkt 1 og 2 fremgikk det tilstrekkelig klart at konkurransen dreide seg om en
leasingavtale med rett til gjenkjøp etter tre eller fire år. Partene synes å
være enige om at det fremgår klart av punkt 2 at konkurransen dreier seg om en
leasingavtale i tre eller fire år med rett til gjenkjøp etter avsluttet
leasingperiode, jf. klagers brev av 8. oktober 2008, side 2, femte avsnitt.
(23)
Videre fremgikk det av konkurransegrunnlaget
punkt 4, 6 og vedlegg 2 at gjenkjøpspris, dvs. den pris innklagede måtte betale
ved eventuelt kjøp, skulle oppgis, og at denne prisen ville bli vektlagt i
evalueringen.
(24)
Av konkurransegrunnlaget fremgikk det således
klart at det var tale om en leasingavtale hvor oppdragsgiver hadde opsjon på å
kjøpe bilene etter utløpet av leasingperioden. Slike opsjoner er uproblematiske
i henhold til regelverket om offentlige anskaffelser. Regelverket tar høyde for
opsjoner ved at det er forutsatt at disse medtas ved beregningen av
anskaffelsens verdi, jf. forskriftens § 2-3 (5) om terskelverdiberegninger. Det
kan videre vises til praksis fra klagenemnda, og til juridisk teori. Av
gjeldende rett følger det også at det er opp til oppdragsgiver, gjennom
opplysninger i konkurransegrunnlaget, å bedømme hvor stor vekt opsjonen skal
ha. Oppdragsgiver kan dermed vektlegge opsjonen fra 0 100 % i forhold til
leasingkostnaden, enten uttrykkelig eller ved utforming av prisskjema hvor
størrelsene er sidestilt og forutsatt summert, dvs. tillagt samme vekt. Dette
gjelder selv om oppdragsgiver på tidspunktet for konkurranseutsettingen ikke
vet hva man vil velge. Et annet spørsmål er at det vil være i oppdragsgivers
interesse å vekte opsjonen ut fra hvor sannsynlig det er at den blir
effektuert.
(25)
Det kan vises til Kofa-praksis, hvor temaet, i
mangel av opplysninger i konkurransegrunnlaget, er hvorvidt oppdragsgiver har
plikt til å vektlegge opsjoner og med hvilken vekt. Når det fremgår av
konkurransegrunnlaget hvilken vekt opsjonen vil bli tillagt, er imidlertid
oppdragsgiver forpliktet til å legge denne til grunn, jf. kravet til
forutberegnelighet. I nærværende sak har innklagede gjort seg opp en oppfatning
om sannsynligheten i forkant. På tidspunktet for konkurranseutsettingen
fremstod det som like sannsynlig å kjøpe etter endt leasingperiode, som å ikke
kjøpe. Følgelig har innklagede valgt å gi leasingkostnad og gjenkjøpspris like
stor vekt, da det er summen som er forutsatt evaluert.
(26)
Klagers oppfatning om at innklagede ville ha
vært tjent med en annen metode for evaluering, når det er usikkert om gjenkjøp
vil finne sted, er uten relevans ved vurdering av regelbrudd. Innklagede har foretatt
grundige vurderinger omkring dette forhold i forkant, og valget hører inn under
det innkjøpsfaglige frie skjønn.
(27)
Videre fremgår det tilstrekkelig klart hvordan
prisevalueringen er forutsatt å skulle skje gjennom opplysninger i
konkurransegrunnlaget. I konkurransegrunnlaget punkt 4 fremgår det klart og
tydelig at det er fire elementer som skal prises, og at tilbyderne som
kalkyleforutsetning skal legge til grunn 15 000 km per år. Når det gjelder punktet pris på drivstoff pr mil,
erkjennes det at dette er noe upresist, fordi pris henspeiler på at det er
tilbyderen som skal sette en pris. Prisen på drivstoffet i seg selv har
tilbyder ikke grunnlag for å fastsette med bindende virkning, og denne skal
innklagede heller ikke betale til leverandøren av bilene. Det tilbyder kan
opplyse om er bensin-/dieselforbruket per mil, jf. konkurransegrunnlaget punkt
5. Dette har da også klager lagt til grunn.
(28)
Når det gjelder konkurransegrunnlaget punkt 6
om priser, harmonerer rett nok ikke sjette og syvende kulepunkt med
overskriften, men sett i sammenheng med det mer sentrale punkt 4, og
prisskjemaet, fremgår det klart av konkurransegrunnlaget, at forsikring og
gjenkjøpspris er andre og selvstendige underkriterier på linje med
leasingprisen. Det står da også at forsikring må prises separat i dette punkt.
Tilsvarende gjelder siste kulepunkt; det fremgår klart av punkt 4 og
prisskjemaet at rabatten ikke inngår i leasingprisen, og at den ikke vil bli
vektlagt ved evalueringen. Endelig vises det til vedlegg 2, som etter
innklagedes syn er det helt sentrale, og bindende for evalueringen. Gjennom
utformingen av dette skjemaet må det fremstå som klart og forutberegnelig at
det er summen som er gjenstand for evaluering. Som poengtert i tidligere brev
av 7. oktober 2008, har evalueringen skjedd på grunnlag av disse summer. Det at
minus skal leses som pluss følger av øvrige ovennevnte punkter i
konkurransegrunnlaget, hvor det fremgår at gjenkjøpspris veier likt som
leasingpris, og derfor følger det logisk at denne vanskelig kan gå til fradrag.
Samtlige tilbydere synes å ha oppfattet dette, og klager har eksplisitt i sitt
tilbud gitt uttrykk for at minus måtte være feil.
Etterprøvbarhet og gjennomsiktighet
(29)
Det bestrides at kravene til etterprøvbarhet og
gjennomsiktighet i lovens § 5 er brutt. Innklagede har sikret grundig
dokumentasjon for gjennomført evaluering. Kravet til etterprøvbarhet er derfor
oppfylt gjennom anskaffelsesprotokollen med vedlegg. Denne kan ikke fremlegges
i sin helhet, da prisene i tilbudene er å anse som taushetsbelagte
forretningshemmeligheter til beskyttelse av leverandørene. Det leverandørene
kan kreve opplyst, er den totalsum som har dannet grunnlag for evalueringen og
rangeringen. I dette tilfellet har innklagede gitt en begrunnelse som gir mer
informasjon enn bare å oppgi summene. Det er som kjent fremlagt en oversikt som
viser hvordan tilbyderne er rangert på aktuelle underkriterier (ulike
priselementer). Innklagede har derfor gått lenger enn det tilbyderne kan kreve
av begrunnelse med hjemmel i forskriftens § 20-16. Gjennom det utførlige svaret
av 16. oktober 2008 på klagen av 8. oktober 2008, har innklagede gått enda
lenger i ivaretakelsen av kravet til gjennomsiktighet og etterprøvbarhet.
Klagenemndas vurdering:
(30)
Klager leverte inn tilbud i konkurransen og har
dermed saklig klageinteresse, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige
anskaffelser § 6. Klagen er rettidig. Anskaffelsen følger etter sin
opplyste verdi forskrift om offentlige anskaffelser av 7. april 2006 nr. 402
del I og III, jf. forskriftens §§ 2-1 og 2-2.
Forutberegnelighet
(31)
Klager har anført at konkurransegrunnlaget er i
strid med kravet til forutberegnelighet i lovens § 5. Det er vist til at
innklagede har skissert fire løsninger i konkurransegrunnlaget, og at det ikke
var mulig å forutberegne hvilket alternativ innklagede ville foretrekke eller
basere sin avgjørelse på.
(32)
I klagenemndas praksis er det lagt til grunn at
konkurransegrunnlaget må være klart og utvetydig for å oppfylle de
grunnleggende kravene til forutberegnelighet, likebehandling og
gjennomsiktighet i lovens § 5. Ut fra konkurransegrunnlaget skal leverandørene
kunne se hva oppdragsgiver ønsker anskaffet, jf. blant annet klagenemndas saker
2005/290 premiss (36) og 2005/245 premiss (24). Dette følger også av Veileder
FAD s. 114.
(33)
I den foreliggende sak fremgår det av
konkurransegrunnlaget at oppdragsgiver skal lease 20 biler i tre år. Videre
skal det være mulig å forlenge kontrakten i ett år, og å kjøpe en eller flere
av bilene etter tre eller fire år, jf. punkt 3. Innklagede har således benyttet
opsjonsklausuler både for kontraktsperioden og kontraktens omfang.
(34)
Av forskriftens § 2-3 (5), hvor det fremgår at
opsjoner skal hensyntas ved beregningen av kontraktens verdi, følger det
forutsetningsvis at oppdragsgiver kan benytte opsjonsklausuler. Å benytte
opsjonsklausuler i kunngjøringen/konkurransegrunnlaget, vil således ikke i seg
selv være i strid med kravet til forutberegnelighet i lovens § 5.
(35)
Spørsmålet blir da om bruken av
opsjonsklausuler i den foreliggende sak medførte at konkurransegrunnlaget ikke
var tilstrekkelig klart, jf. kravet til forutberegnelighet i lovens § 5. Det er
etter nemndas syn ikke tvilsomt hva opsjonsklausulene gikk ut på; kontrakten
kunne forlenges ett år, og bilene gjenkjøpes etter tre eller fire år. Av det
vedlagte prisskjemaet fremgikk det videre at prisene på alle de tre opsjonene
skulle oppgis, og medregnes i totalprisene. Klagenemnda forstår prisskjemaet i
konkurransegrunnlaget vedlegg 2 slik at det var totalsummen
av leasingpris, kaskoforsikring, forbruk drivstoff og gjenkjøpspris, alt under
forutsetning av at leasingperioden enten var 3 eller 4 år, som skulle
vektlegges i evalueringen. Etter nemndas syn fremgikk det da tilstrekkelig
klart hvordan opsjonene skulle vektlegges, og klager kan ikke få medhold i sin
anførsel.
(36)
Videre har klager anført at det ikke var mulig
å forutberegne betydningen av gjenkjøp av bil, da dette ville kunne variere
mellom én og 20 biler. Så lenge det ikke var klart hvor mange biler som skulle
gjenkjøpes, var det etter klagers syn ikke mulig å forutberegne
anskaffelsesprosessen. Nemnda skal bemerke at oppdragsgiver i utgangspunktet
har anledning til å benytte seg av opsjonsklausuler i
kunngjøringen/konkurransegrunnlaget, jf. premiss (34). I konkurransegrunnlaget
var gjenkjøp av én eller flere biler angitt som en opsjon, jf. punkt 3. Nemnda
forstår prisskjemaet slik at innklagede etterspurte prisen for leasing og
gjenkjøp av én bil, og at det var denne prisen som ville bli vektlagt i
evalueringen. Slik nemnda ser det, var det således mulig for tilbyderne å
forutberegne betydningen av gjenkjøp av biler, jf. også premiss (35), og det
foreligger ikke brudd på kravet til forutberegnelighet i lovens § 5.
Etterprøvbarhet og gjennomsiktighet
(37)
Klager har anført at innklagede har brutt
kravet til etterprøvbarhet i lovens § 5 ved at tildelingsmeddelelsen og den
evalueringsmatrise som var vedlagt meddelelsen ikke gjør det mulig å etterprøve
hva innklagede har vektlagt og hvordan dette er gjort. Det er vist til at det
ikke er foretatt noen tallfesting, og heller ikke oppgitt hvor mange gjenkjøp
som ble lagt til grunn ved evalueringen av tilbydernes priser.
(38)
Når det gjelder innholdet i en
tildelingsmeddelelse, er kravet til etterprøvbarhet i lovens § 5 kommet til
uttrykk i forskriftens § 20-16 (1). Av denne bestemmelsen følger det at
oppdragsgivers begrunnelse for kontraktstildeling skal inneholde informasjon om
det valgte tilbudet som er tilstrekkelig til at leverandøren kan vurdere om
oppdragsgivers valg har vært saklig og forsvarlig, i
samsvar med angitte tildelingskriterier.
(39)
I tildelingsmeddelelsen av 25. september 2008
opplyste innklagede at det er foretatt prisrangering
etter hver prising i oppgitte kolonner. Det framgår der at tilbyderne har
oppgitt et delbeløp av leasing- og driftssummer og gjenkjøp. Det er samlet
totalsum av dette som fremkommer som utgjør utvelgelseskriterier iht.
konkurransegrunnlaget. I den vedlagte evalueringsmatrisen var det
videre angitt hvilken rangering tilbyderne var gitt på de ulike postene tilbyderne
skulle prise. I den foreliggende sak var det tale om en ren priskonkurranse,
jf. konkurransegrunnlaget punkt 4. Ved å rangere tilbyderne på de ulike
postene, har innklagede vist hvordan tilbydernes priser lå i forhold til
hverandre på disse postene. I en konkurranse som den foreliggende måtte dette,
slik nemnda ser det, være tilstrekkelig til å kunne vurdere om innklagedes valg
hadde vært saklig og forsvarlig, og kravet til etterprøvbarhet i lovens § 5 er
således ikke brutt.
(40)
Klager har til sist anført at kravet til
gjennomsiktighet i lovens § 5 er brutt ved at tilbyderne ikke har hatt mulighet
til å kontrollere eller få innsyn i anskaffelsesprosessen. Tilbyderne var etter
klagers syn prisgitt de rangeringer som innklagede hadde gjort for den enkelte tilbyder
for de forskjellige elementer i begrepet lavest pris,
noe som medførte at innklagede nærmest fritt kunne velge leverandør.
(41)
Bortsett fra klagers begjæring om innsyn i
valgte leverandørs tilbud i klagen til klagenemnda av 24. november 2008, har klagenemnda
ikke opplysninger om at klager har bedt om ytterligere innsyn for å kontrollere
innklagedes gjennomføring av anskaffelsesprosessen. Den fremsatte
innsynsbegjæringen ble etterkommet i innklagedes tilsvar til nemnda av 17.
desember 2008, hvor klager ble gitt innsyn i valgte leverandørs tilbud, sladdet
for samtlige tilbudspriser. Basert på dette kan nemnda ikke se at klager er
nektet ytterligere mulighet for innsyn. Klagers anførsel om brudd på kravet til
gjennomsiktighet i lovens § 5 kan således ikke føre frem på dette grunnlag. Når
det gjelder innklagedes mangelfulle dokumentasjon av rangeringen før øvrig,
vises det til drøftelsen ovenfor i premiss (39).
Konklusjon:
Moss kommune har ikke brutt regelverket
for offentlige anskaffelser.
For klagenemnda,
18. mai 2009
Georg Fredrik Rieber-Mohn